Им внесено множество изменений в Гражданский кодекс РФ. Одно из ключевых изменений – это требование о наличии у некоммерческих организаций, которые осуществляют деятельность, приносящую доход, имущества, достаточного для осуществления названной деятельности.
На практике эта норма уже вызвала множество вопросов: что подразумевается под деятельностью, приносящей доход? Как определить и обосновать «достаточность» имущества для осуществления указанной деятельности? Кто и как будет следить за соблюдением нового требования о «достаточности» имущества и какие санкции ждут некоммерческую организацию за его невыполнение? Попробуем разобраться.
ОБНОВЛЕННЫЕ НОРМЫ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ
Для справки
«4. Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.
5. Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (пункт 1 статьи 66.2).».
Статья 50 ГК РФ в ред. Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ
Прочитаем внимательно п. 4 и 5 ст. 50 ГК РФ в редакции Закона № 99-ФЗ. До внесения изменений в ст. 50 ГК РФ Законом № 99-ФЗ в п. 3 этой статьи говорилось о возможности осуществления НКО предпринимательской деятельности (а не «приносящей доход деятельности») лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующей этим целям. О том, что возможность осуществления этой деятельности следует прописать в уставе, не было ни слова.
Что касается п. 5 ст. 50 ГК РФ, то этот пункт был введен Законом № 99-ФЗ и обладает абсолютной новизной – ранее в Кодексе ничего подобного не предусматривалось. Правило п. 5 ст. 50 ГК РФ подлежит применению к НКО, создаваемым со дня официального опубликования Закона № 99-ФЗ (05.05.2014). В отношении НКО, созданных до этого дня, правило п. 5 ст. 50 ГК РФ применяется с 1 января 2015 г. (п. 13 ч. 8 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Рыночная стоимость имущества, о котором идет речь в п. 5 ст. 50 ГК РФ, «привязана» к минимальному размеру уставного капитала ООО. В настоящее время он составляет 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 66.2 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Таким образом, ТСЖ (ЖСК), которые осуществляют деятельность, приносящую доход, по состоянию на 1 января 2015 г. должны иметь имущество рыночной стоимостью не менее 10 тыс. руб.
10 тыс. руб. – сумма не столь значительная, и, возможно, многие ТСЖ (ЖСК) уже имеют имущество такой рыночной стоимостью (например, инвентарь, снегоуборщики, компрессоры и пр.). Однако велика вероятность, что уже в ближайшее время размер уставного капитала ООО многократно возрастет. Так, в Концепции развития гражданского законодательства в Российской Федерации (п. 4.2.2 разд. III) отмечается целесообразность постепенного его доведения до суммы в 1 млн руб., а недавно в одном из законопроектов о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ в соответствии с указанной Концепцией уже предлагалось увеличение размера уставного капитала ООО в 50 раз – до 500 тыс. руб. Естественно, существенное увеличение минимального размера уставного капитала и, как следствие, «норматива достаточности собственного имущества» НКО, может стать серьезным препятствием для ТСЖ (ЖСК), которые осуществляют приносящую доход деятельность.
«ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПРИНОСЯЩАЯ ДОХОД»
К сожалению, законодатель, вводя новое требование к НКО (п. 5 ст. 50 ГК РФ), не посчитал нужным расшифровать понятие деятельности, приносящей доход. Разберемся, что подразумевается под нею, опираясь на имеющиеся акты законодательства.
Итак, из конструкции п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закон № 7-ФЗ) следует, что приносящая доход деятельность – это не только предпринимательская деятельность (т. е. самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (ст. 2 ГК РФ)), но и иная деятельность, которая приносит доходы (несистематические, разовые). Таким образом, понятие приносящей доход деятельности шире, чем понятие предпринимательской деятельности.
Исходя из п. 2 ст. 24 Закона № 7-ФЗ, под приносящей доход деятельностью следует понимать приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Аналогичное определение приводится в разд. 8 «Платные услуги государственных (муниципальных» учреждений» Комментариев (комплексных рекомендаций) по вопросам, связанным с реализацией положений Федерального закона от 08.05.2010 № 83-ФЗ, направленных письмом Минфина России от 22.10.2013 № 12-08-06/44036.
Отсюда следует однозначный вывод: предпринимательская деятельность ТСЖ (ЖСК), например, выполнение услуг (работ) за плату сторонним организациям по уборке, очистке от снега придомовой территории, ремонту, промывке-опрессовке систем отопления и ГВС, а также выполнение работ по ремонту и замене внутриквартирного оборудования (не общего имущества многоквартирного дома), относится к приносящей доход деятельности. Обратим внимание: если ТСЖ (ЖСК) выполняет работы (оказывает услуги), которые не охватываются кодом ОКВЭД 70.32 «Управление недвижимым имуществом» (а в новом ОКВЭД – 68.32 «Управление недвижимым имуществом за вознаграждение или на договорной основе»), то в уставе следует не только закрепить возможность осуществления приносящей доход деятельности, но и перечислить исчерпывающий перечень этих видов деятельности.
Пункт 2. ст. 24 Закона № 7-ФЗ содержит исчерпывающее определение деятельности, приносящей доход: в нем нет слов «в частности», «и т. д.», «и иная деятельность». Означает ли это, что при получении дохода, который не обусловлен производством товаров и услуг, реализацией ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участием в хозяйственных обществах и товарищества на вере в качестве вкладчика, организация не осуществляет деятельности, приносящей доход? Этот вопрос чрезвычайно важен для ТСЖ (ЖСК), поскольку они могут получать доходы в виде пени за несвоевременное внесение квартплаты, доходы от размещения денежных средств на депозите в банке, иметь целевое финансирование и целевые поступления. Очевидно, что положительный ответ на обозначенный вопрос предпочтителен для ТСЖ (ЖСК) (не придется формировать собственное имущество рыночной стоимостью не менее 10 тыс. руб. только потому, что ТСЖ (ЖСК), скажем, берут с жильцов пени).
Хотелось бы акцентировать внимание читателей на имеющейся неопределенности в вопросе о том, что подразумевается под деятельностью в п. 4, 5 ст. 50 ГК РФ, – экономическая деятельность самостоятельного вида или в том числе текущие операции, которые приводят к образованию дохода.
Следует отметить, что виды экономической деятельности содержатся в общероссийском классификаторе ОКВЭД ОК 029-2014 (с 1 января 2015 г. отменяется ОКВЭД ОК 029-2001, а до этой даты этот классификатор продолжает применяться для целей госрегистрации юрлиц), и в нем не найти, например, такого вида деятельности как «взимание пени», «размещение денежных средств на депозите». Нужно различать деятельность и отдельные операции, в результате которых у организации появляется доход.
Между тем термин «деятельность, приносящая доход» широко употребляется в документах, регулирующих деятельность бюджетных учреждений (а это тоже НКО), и из них видно, какие доходы бюджетных учреждений квалифицируются как доходы от «деятельности, приносящей доход». Например, обратимся к утратившим силу с 1 января 2013 г. Указаниям о порядке применения бюджетной классификации Российской Федерации (далее – Указания). В главе 3 разд. II Указаний сказано, что группа доходов 300 «Доходы от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности» содержит следующие подгруппы доходов:
301 – доходы от собственности по предпринимательской и иной приносящей доход деятельности;
302 – рыночные продажи товаров и услуг;
303 – безвозмездные поступления от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности.
Статьи доходов, которые входят в эти подгруппы, перечислены в приложении 1 к Указаниям: к доходам от собственности по приносящей доход деятельности отнесены доходы от размещения денежных средств, к рыночным продажам товаров и услуг – доходы от оказания услуг, от реализации основных средств, нематериальных активов и материальных запасов, а к безвозмездным поступлениям по приносящей доход деятельности – пени, штрафы, иное возмещение ущерба по договорам гражданско-правового характера, гранты, премии, добровольные пожертвования. Опираясь на аналогичную классификацию, Минфин неоднократно разъяснял, что средства, полученные в результате применения мер гражданско-правовой ответственности (санкций в виде неустойки, пени, возмещения ущерба), признаются собственными доходами учреждения по иной приносящей доход деятельности (письма Минфина России от 25.03.2013 № 02-06-07/9374, от 18.12.2012 № 02-04-12/5226, от 05.02.2009 № 02-04-07/330). Если следовать этой логике, то пени, взимаемые с собственников помещений МКД за несвоевременное внесение платежей согласно п. 14 ст. 155 ЖК РФ, а также проценты по договору банковского вклада – это доходы ТСЖ (ЖСК) от приносящей доход деятельности (пени – «безвозмездные поступления, проценты – «доходы от собственности»). Кроме того, есть риск и того, что средства целевого финансирования и целевые поступления, исключаемые из налогооблагаемой базы ТСЖ (ЖСК) на основании ст. 251 НК РФ, также могут быть расценены как доходы в рамках приносящей доход деятельности (ведь в Приложении 1 к Указаниям к безвозмездным поступлениям по приносящей доход деятельности отнесены, в частности, гранты, премии, добровольные пожертвования). Это наихудший подход, при котором даже те ТСЖ (ЖСК), которые занимаются исключительно обслуживанием и ремонтом общего имущества в МКД (то есть основной уставной деятельностью), априори осуществляют деятельность, приносящую доход. Думается, что это не соответствует цели, которую преследовал законодатель, вводя норматив достаточности имущества для НКО (защита интересов кредиторов).
Полагаем, учитывая специфику бюджетных учреждений, статус и цель Указаний, весьма сомнительно, что изложенную трактовку деятельности, приносящей доход, которая сделана на базе бюджетной классификации, следует использовать в целях применения п. 4, 5 ст. 50 ГК РФ. Мы лишь хотели показать, что в отсутствие четкого определения в Гражданском кодексе РФ деятельности, приносящей доход, возможна и такая, неблагоприятная для НКО трактовка этой деятельности.
Обратим внимание: задача приведенных рассуждений – выяснить, рассматривается ли в целях применения п. 4, 5 ст. 50 ГК РФ само по себе получение дохода как осуществление деятельности, приносящей доход. Тот факт, что при получении пени, процентов по вкладу у ТСЖ возникает доход с точки зрения бухгалтерского, налогового учета и экономического смысла, никаких сомнений не вызывает. Так, пени учитываются в составе внереализационных доходов ТСЖ (ЖСК) на основании п. 3 ст. 250 НК РФ, а проценты по вкладам – на основании п. 6 ст. 250 НК РФ. Это подтвердил Минфин России в письмах от 05.04.2013 № 03-11-06/2/11195, от 26.06.2012 № 03-03-07/29, от 19.08.2009 № 03-03-06/4/68).
Более подробно о сдаче в аренду общего имущества МКД, о том, что значит «достаточное» имущество в контексте п. 5 ст. 50 ГК РФ, о цели введения, выполнении и контроле за соблюдением требования п. 5 ст. 50 ГК РФ, о формировании, а также бухгалтерском и налоговом учете средств специального фонда и многом другом читайте в №2 2015 журнала "ЖКХ: журнал руководителя и главного бухгалтера".
Итак, если ТСЖ (ЖСК) намереваются осуществлять деятельность, приносящую доход, то они должны отразить это в уставе. При выполнении работ (оказании услуг) за плату в уставе следует перечислить исчерпывающий перечень этих дополнительных видов деятельности.
По состоянию на 1 января 2015 г. (а для ТСЖ (ЖСК), создаваемых после 5 мая 2014 г. – на дату их создания), у ТСЖ (ЖСК) должно быть сформировано имущество, достаточное для осуществления приносящей доход деятельности (если она осуществляется), но рыночной стоимостью не менее 10 000 руб. У правоприменителей неизбежно возникают вопросы, что такое «достаточность» имущества и что подразумевается под «деятельностью, приносящей доход». В статье мы постарались дать ответы на эти и другие вопросы.
